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在涼茶中添加非處方類西藥并出售的行為定性
文章來源:包頭律師事務所  發布者:包頭律師  發布時間:2019-8-19 23:00:22   閱讀:767

王澤某生產、銷售有毒、有害食品案

【案件基本信息】

1.裁判書字號

廣東省廣州市越秀區人民法院(2017)粵004刑初838號刑事判決書2.案由:生產、銷售有毒、有害食品罪

【基本案情】

2016625日至201685日期間,被告人王澤某在廣州市越秀區中山六路193號地下經營廣州市越秀區甲食品商行時在其配制的涼茶中添加“咳特靈”“氨咖黃敏”等藥物,并將涼茶對外銷售。201685日,廣州市越秀區食品藥品監督管理局執法人員對該商行進行檢查,查獲被告人王澤某存放在商行內的彩色粉末6瓶、灰白色粉末21瓶以及止咳茶、感冒茶等涼茶。

經廣東省藥品檢驗所檢測:上述彩色粉末被檢出對乙酰氨基酚和馬來酸氯苯那敏成分,灰白色粉末被檢出馬來酸氯苯那敏成分,止咳茶被檢出馬來酸氯苯那敏成分,感冒茶被檢出對乙酰氨基酚和馬來酸氯苯那敏成分。

2017215日上午,被告人王澤某在廣州市越秀區甲食品商行被公安人員抓獲歸案。

【案件焦點】

1.涼茶是否屬于食品;2.在涼茶中添加非處方類西藥是否屬于刑法規定的添加有毒、有害的非食品原料。

【法院裁判要旨】

廣州市越秀區人民法院經審理認為:涼茶屬于食品。被告人王澤某在涼茶中添加的是非處方類西藥咳特靈膠囊、氨咖黃敏膠囊咳特靈膠囊、氨咖黃敏膠囊是國家允許使用的藥品,但按照法律規定是屬于明令禁止在食品生產經營中添加、使用的物質。因此,被告人王澤某在涼茶中添加非處方類西藥的行為屬于在食品中摻入有毒、有害的非食品原料。被告人王澤某在生產銷售的食品中摻入國家禁止添加的藥品,其行為已構成生產、銷售有毒、有害食品罪,依法應予懲處。公訴機關指控被告人王澤某犯生產、銷售有毒、有害食品罪,事實清楚,證據確實、充分,罪名成立,應予支持。被告人王澤某歸案后能如實供述自己的罪行,依法可以從輕處罰。

廣州市越秀區人民法院依照《中華人民共和國刑法》第一百四十四條、第六十七條第三款,第七十二條,第七十三條第二、三款,第五十三條,第六十四條以及《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條第一款,第十八條,第二十條之規定,作出如下判決:

一、被告人王澤某犯生產、銷售有毒、有害食品罪,判處有期徒刑六個月,緩刑一年,并處罰金人民幣十五萬元;

二、禁止被告人王澤某在緩刑考驗期限內從事食品生產、銷售及相關活動。

【法官后語】

本案審理中主要涉及以下兩個爭議焦點:一是涼茶是否屬于食品;二是在涼茶中添加非處方類西藥是否屬于刑法規定的添加有毒、有害的非食品原料。

1.關于涼茶是否屬于食品的問題

本案在審理過程中,關于涼茶的定性問題存在爭議,出現了兩種不同意見,一種意見認為涼茶屬于藥品,一種意見認為涼茶屬于食品。我們認為涼茶屬于食品具體闡述如下:

1)從國家對涼茶生產經營的監督管理方面分析

按照《國務院關于公布第一批國家級非物質文化遺產名錄的通知》(國發200618號)的規定,涼茶屬于傳統手工技藝而不屬于傳統醫藥作為居民消費支出有關的統計調查和數據發布的分類依據,國家統計局研究制定的《居民消費支出分類》將涼茶歸類為食品煙酒中的飲料。②《食品安全法》第三十五條規定,國家對食品生產經營實行許可制度;《藥品管理法》同樣規定,無藥品生產許可證、藥品經營許可證的,不得生產、經營藥品。本案中食品藥品監督管理部門向涉案商鋪核發的是食品經營許可證,而沒有核發藥品生產許可證或者藥品經營許可證,說明國家對涼茶的生產經營是作為食品來監督管理。在社會大眾認識中,涼茶也只屬于食品中的飲料。

2)從《藥品管理法》《食品安全法》對于藥品、食品的定義分析

《藥品管理法》規定,本法中“藥品”,是指用于預防、治療、診斷人的疾病,有目的地調節人的生理機能并規定有適應癥或者功能主治、用法和用量的物質,包括中藥材,中藥飲片、中成藥、化學原料藥及其制劑、抗生素、生化藥品、放射性藥品、血清、疫苗、血液制品和診斷藥品等。《食品安全法》規定,本法中“食品”指各種供人食用或者飲用的成品和原料以及按照傳統既是食品又是中藥材的物品,但是不包括以治療為目的的物品。涼茶并非中藥飲片,《藥品管理法》規定中藥飲片必須經過標準、規范方法炮制。涼茶配方中含有中藥材,但其本身不等同于中藥材,中華傳統文化及當今社會中對中藥材的運用并非都是作為中藥,典型的情況就是在食物中加入中藥材烹調。鑒于涼茶配方含有中藥材,因此具有一定的養生保健功能,而不是具有醫學上的治療功能。綜上,涼茶不屬于《藥品管理法》規定的藥品種類,按照《食品安全法》對食品的定義,涼茶屬于食品當中供人飲用的成品。2.在涼茶中添加非處方類西藥是否屬于刑法規定的添加有毒、有害的非食品原料按照《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若問題的解釋》第二十條規定,下列物質應當認定為“有毒、有害的非食品原料”:“(一)法律、法規禁止在食品生產經營活動中添加、使用的物質;(二)國務院有關部門公布的《食品中可能違法添加的非食用物質名單》《保健食品中可能非法添加的物質名單》上的物質;(三)國務院有關部門公告禁止使用的農藥、獸藥以及其他有毒、有害物質;(四)其他危害人體健康的物質。

按照《食品安全法》第三十八條規定,生產經營的食品中不得添加藥品,但是可以添加按照傳統既是食品又是中藥材的物質。

本案中,被告人王澤某在涼茶中添加的是非處方類西藥咳特靈膠囊、氨咖黃敏膠囊,咳特靈膠囊、氨咖黃敏膠囊是國家允許使用的藥品,但按照法律規定是屬于明令禁止在食品生產經營中添加、使用的物質。因此,被告人王澤某在涼茶中添加非處方類西藥的行為屬于在食品中摻入有毒、有害的非食品原料。

綜合以上分析,被告人王澤某在其配制的涼茶中添加“咳特靈”“氨咖黃敏”等非處方類西藥,并將涼茶對外銷售的行為,已構成生產、銷售有毒、有害食品罪關于涼茶屬于食品還是藥品的問題,社會認識分面大,該案例通過充分的論證說理,認定涼茶屬于飲品,是食品中的一類,為涼茶的定性樹立了規范,進而認定在涼茶中添加非處方類西藥并出售的行為構成生、銷售有毒、有害食品罪,對同類案件審理具有借鑒意義。同時,該案例對民間存在的為增強涼茶效果而在涼茶中法添加非處方類西藥行為可起到警示作用。

編寫人:廣東省廣州市越秀區人民法院黃濤姚曉萍

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